«Так можно было?» Два неочевидных сценария использования нотариальной экспертизы

Нотариальная экспертиза — это внесудебное исследование, которое проводится на основании постановления нотариуса. Ее используют, когда есть риск, что получить или исследовать доказательства позднее будет невозможно либо существенно сложнее.

Сам нотариус не определяет причины дефектов, не рассчитывает объемы работ и не оценивает техническое состояние объекта — исследование проводит профильный эксперт. Нотариус организует процедуру: рассматривает заявление, назначает экспертизу и уведомляет заинтересованные стороны.

Стороны могут присутствовать при осмотре, передавать документы, предлагать вопросы и заявлять возражения. Это снижает риск того, что оппонент заявит об одностороннем проведении исследования или отсутствии возможности представить свою позицию. Нотариус также предупреждает эксперта об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение. В совокупности эти факторы повышают доказательственную ценность документа по сравнению с заключением специалиста.

Основная задача нотариальной экспертизы — зафиксировать то, что через какое-то время будет утрачено или недоступно для фиксации. По оценке экспертов Veta, около 90% таких исследований приходится на строительные и технические споры.

Примеры ситуаций:

• После пожара, аварии или затопления будут расчищать и восстанавливать объект. 
• Неисправное оборудование планируют ремонтировать или демонтировать.
• Поставленный товар могут вернуть или заменить. 
• Строительные дефекты или скрытые конструкции станут недоступны для осмотра после следующих этапов работ. 
• К работам привлекут нового подрядчика.

Во всех этих случаях эксперт фиксирует состояние объекта на конкретную дату: проводит осмотр и измерения, делает фотографии, описывает повреждения и анализирует имеющиеся документы. Позднее повторить такое исследование в первоначальных условиях уже не получится, потому что объект будет изменён.

Нотариальная экспертиза даёт сторонам несколько вариантов действий. Можно сесть за стол переговоров, зафиксировать ситуацию и попытаться урегулировать спор в досудебном порядке. Если договориться не удастся, экспертиза позволит аргументированно изложить позицию в суде. 

Кроме того, нотариальная экспертиза помогает избежать убытков из-за простоя стройки или производства. Например, можно расторгнуть отношения с подрядчиком и не останавливать строительство до суда, если доказательства для будущего разбирательства уже собраны.

Мы описали самый распространенный вариант использования нотариальной экспертизы. Но есть еще два сценария, о которых часто забывают или не догадываются. 

Почему вообще возникает ситуация, когда какой-то важный вопрос не включается судом в определение о назначении судебной экспертизы? 

Обычно процесс постановки вопроса на экспертизу выглядит так: юрист одной стороны формулирует вопросы эксперту, затем свои вопросы предлагает юрист второй стороны, а после этого судья решает, какие из них будут поставлены перед судебным экспертом. Иными словами, три юриста решают, какие вопросы поставить перед экспертом, обладающим специальными знаниями. 

Иногда согласование вопросов, поставленных на судебную экспертизу, длится месяцами. Этого можно избежать, если суд или участники процесса привлекут специалиста, который изучит материалы и поможет определить значимые вопросы. Но, к сожалению, так делают нечасто. В результате целый блок важных вопросов может оказаться за периметром судебной экспертизы, и это усложнит установление истины. Именно тут и пригождается нотариальная экспертиза.

Александр Терентьев

партнер и технический директор экспертной группы Veta

Таким образом, нотариальная экспертиза позволяет исследовать вопросы, не вошедшие в определение суда, и аргументированно показать суду, почему эти обстоятельства важны для разрешения дела. А чтобы избежать такой ситуации, рекомендуем статью о том, как правильно поставить вопрос на экспертизу.

Нотариальная экспертиза по дополнительному вопросу может пригодиться и при последующем обжаловании судебного акта. В апелляции возможности представлять новые доказательства ограничены. Поэтому лучше подготовить соответствующие материалы еще при рассмотрении дела в первой инстанции.

Суды неохотно назначают повторные экспертизы. Обычно это связано со сроками и другими процессуальными обстоятельствами. Чаще суд предлагает эксперту скорректировать или дополнить первоначальное заключение.

Участники спора тоже, как правило, не занимают проактивную позицию, чтобы добиться назначения повторной экспертизы, и действуют традиционно: ждут заключения судебного эксперта, заказывают рецензию, а затем допрашивают эксперта в суде.

Однако проведение нотариальной экспертизы параллельно с судебной может значительно повысить вероятность назначения повторной экспертизы. Рассказываем, что и в какой последовательности нужно для этого сделать.

Необходимо заявить ходатайство об участии в проведении судебной экспертизы. На осмотр желательно направить специалиста, который впоследствии будет вместе с юристом участвовать в допросе эксперта в суде. Специалист должен фиксировать, какие обстоятельства эксперт не исследовал, какие действия не выполнил, соблюдалась ли предусмотренная методика исследования. По результатам осмотра желательно составить документ, в котором будут зафиксированы обнаруженные недостатки.

Впоследствии специалист сможет пояснить суду, что лично присутствовал при осмотре, видел порядок действий эксперта и зафиксировал, какие необходимые исследования не были проведены. Это повышает вероятность назначения повторной экспертизы.

После получения судебной экспертизы необходимо подготовить на нее рецензию. Важно выявить конкретные нарушения и показать, что после их исправления выводы судебного эксперта изменятся и приблизятся к выводам нотариальной экспертизы. О том, как юристу оспорить заключение эксперта, подробно рассказали в отдельной статье. 

Когда перед судом будут лежать рядом заключение судебной и заключение нотариальной экспертизы, а также рецензия, подтверждающая наличие ошибок в судебной экспертизе, это поможет создать веские основания для назначения повторной судебной экспертизы.

Вопросы должны формулировать специалисты, которые готовили рецензию. Они лучше понимают выявленные недостатки и могут определить, какие ответы нужно получить во время опроса.

Юристу следует допрашивать судебного эксперта с тем же специалистом, который проводил осмотр на шаге первом, либо предварительно подготовиться с его помощью.

После допроса эксперта желательно попросить суд предоставить время для подготовки письменной позиции. В ней следует еще раз обратить внимание суда на обстоятельства, которые обсуждались во время допроса, зафиксировать противоречия в ответах эксперта и отдельно отметить вопросы, на которые он не смог дать убедительного ответа.

• Нотариальная экспертиза помогает на досудебной стадии зафиксировать состояние объекта и сохранить доказательства до того, как они изменятся или станут недоступны.
• Также она помогает исследовать вопросы, которые не вошли в определение суда, и представить соответствующие доказательства еще в первой инстанции.
• Параллельная с судебной нотариальная экспертиза помогает показать суду альтернативный результат и обосновать необходимость назначения повторной экспертизы.
• Чтобы повысить шансы на повторную экспертизу, нужно действовать комплексно: участвовать в осмотре судебного эксперта, провести нотариальную экспертизу, подготовить рецензию и грамотно представить выявленные противоречия суду.