Нотариальная экспертиза: гид по недооцененному инструменту в досудебном и судебном споре

По общему правилу суд исследует доказательства непосредственно в ходе судебного заседания, но бывают ситуации, когда исследуемый объект до суда может измениться или исчезнуть. Поэтому законодатель предусмотрел возможность обратиться за обеспечением доказательств к нотариусу и четко указал критерий для такого обращения:

Такие ситуации нередки. Например, данные в интернете кто-то может удалить, прежде чем начнется суд, их нужно зафиксировать, пока они доступны. Или свидетель по объективным причинам не сможет явиться на заседание в назначенный день, и его показания нужно снять и заверить прямо сейчас. В подобных случаях обращаются к нотариусу. 

Однако в его компетенции входит также и назначение экспертизы, если она нужна прямо сейчас. Например, когда в товаре или строительных работах обнаружился дефект, и его еще не исправили, когда случился пожар, а пожарище пока не расчистили. Эксперт на основании постановления нотариуса фиксирует состояние объекта в моменте, а предъявить заключение суду можно будет, когда оно потребуется. В некоторых случаях нотариус может и сам зафиксировать состояние объекта с помощью фотоаппарата, но лучше пригласить специалистов, которые подскажут, что и как нужно фиксировать.

Проводить нотариальную экспертизу допустимо как во время суда, так и до его начала.

Если в судебной экспертизе именно суд решает, кто будет проводить экспертизу и по какому вопросу, то нотариальная экспертиза даёт больше свободы:

• Вы не теряете время. Можно не дожидаться назначения экспертизы судом и прийти на заседание с готовым подтверждением своей позиции. А можно провести исследование параллельно с судебным, если вы сомневаетесь, будут ли результаты последнего в вашу пользу.
• Вы выбираете эксперта, в квалификации которого уверены. Нотариус обычно не выбирает специалиста или экспертную организацию, а утверждает ту кандидатуру, которая указана в заявлении.
• Вы ставите на экспертизу вопросы, принципиальные для вашей позиции. Нотариус не участвует в постановке вопросов. 

К составлению вопросов рекомендуется привлекать экспертов. И нотариус, и заказчик экспертизы — юристы, а не носители специальных знаний. Как правило, специалисты точнее определяют, ответы на какие вопросы помогут разрешить спор.

У нас был кейс (мы в нем выступали судебными экспертами). Сторонам понадобилось восемь месяцев, чтобы сформулировать вопросы для экспертизы. Мы ответили на них и выполнили расчеты. Однако заключение не помогло суду, потому что вопросы были поставлены некорректно и не отвечали сутевой части спора.

Вера Шумилкина

главный специалист департамента строительно-технических экспертиз Veta

Нотариальная экспертиза в глазах суда обладает большим весом, чем обычное заключение специалиста. На то есть несколько причин:

1. Нотариус предупреждает специалиста по ст. 307 УК РФ об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.
2. Нотариус уведомляет всех заинтересованных лиц о назначении и проведении экспертизы.
3. Экспертиза назначается независимым лицом — нотариусом.

Это не только повышает доверие суда, но и ослабляет весомость аргумента о том, что исследование было односторонним, а специалисты сделали выводы в пользу того, кто его оплатил.

Прочитайте также статью, в которой мы описали два сценария использования нотариальной экспертизы, о которых многие не догадываются.

В 90% случаев нотариальную экспертизу используют в строительных спорах. Но круг ее применения гораздо шире. Перечислим несколько ситуаций, когда экспертов лучше привлекать сразу, не дожидаясь суда.

Аварии (пожар, затопление, обрушение). Собственник не может законсервировать объект до суда, потому что бизнес должен работать. Судебная экспертиза потом будет изучать только акты и фото, теряя половину нюансов. Нотариальная экспертиза позволяет провести натурный осмотр по горячим следам, зафиксировать причину и масштаб разрушений в моменте. 

Выход из строя промышленного оборудования. Простой конвейера в ожидании тяжбы — слишком дорогое удовольствие. Нотариальная экспертиза дает возможность немедленно приступить к ремонту: специалисты осмотрят узел поломки до разборки, все задокументируют, и вы сможете запустить линию, не теряя доказательств для будущей претензии к поставщику или страховой. 

Поставка товара или оборудования ненадлежащего качества. Если подтвердить и зафиксировать факт недобросовестности поставщика с помощью экспертизы, то ситуацию можно разрешить путем переговоров, не доводя дело до суда. Если же суд будет, вы придете с вескими аргументами.

Смена подрядчика на строительном объекте. Это не всегда конфликт, но всегда зона риска. Чтобы новый подрядчик не отвечал за недоделки предшественника, нужно зафиксировать промежуточное состояние объекта на дату передачи. Если дефект был, платит старый подрядчик, если появился после — устраняет новый.

Дефекты в строительных работах. Если дефекты реальные, а не гипотетически возможные, их тем более нужно зафиксировать, не приостанавливая работы на объекте. Разобраться, за чей счет устранять, можно и потом. Главное — сохранить доказательства.

Оппонент инициировал экспертизу. Суд может выбрать для проведения экспертизы предложенную оппонентом кандидатуру специалиста, которому вы не доверяете. Закажите свое исследование и оформите его нотариально. Это ваш шанс показать суду альтернативную версию и добиться назначения повторной экспертизы.

Банкротство. Если в отношении вашей компании возбуждают дело о банкротстве, скоро придет внешний управляющий, и тогда вы можете потерять доступ к документам. Если нужна экспертиза (например, чтобы установить дату наступления объективного банкротства или проверить сделку), проведите ее немедленно и оформите нотариально.

В первую очередь свяжитесь с экспертами. Выберите экспертную организацию или специалиста и разберите вашу ситуацию, чтобы понять, к каким примерно выводам придет экспертиза и нужна ли она вам в принципе.

Если результат в вашу пользу вероятен, продумайте вместе со специалистами технические вопросы, которые вы поставите в задании на исследование.

Вполне вероятно, что сами эксперты помогут вам найти нотариуса с опытом назначения экспертизы. Часто они сотрудничают с одними и теми же нотариусами — это упрощает процесс для всех.

Форма заявления нотариусу не так важна, но важно обосновать необходимость проведения нотариальной экспертизы. Объясните, что объект исследования может измениться и зафиксировать текущее состояние важно прямо сейчас, пока доказательства не утрачены.

Нотариус назначает экспертизу постановлением. В документе он укажет:
— наименование экспертной организации, которую вы выберете; 

— вопросы экспертам; 

— сроки проведения экспертизы; 

— порядок уведомления заинтересованных сторон.

Иногда заявители хотят избежать заключения договора с экспертной организацией, полагая, что наличие прямого заказчика может снизить степень доверия суда к выводам специалиста. Такой вариант тоже возможен.

Можно поступить по аналогии с судами общей юрисдикции: там экспертиза назначается решением суда, и оплата производится на основании этого решения. В нашем случае экспертиза назначается постановлением нотариуса. На основании этого постановления экспертная организация выставляет заказчику счет, в котором в качестве основания для оплаты указывается соответствующее постановление нотариуса.

Александр Терентьев

партнер, технический директор Veta

Важно уведомить стороны, которые могут быть заинтересованы в результатах исследования, это исключит ненужные возражения оппонента в суде.

Предусмотрительные юристы часто заказывают экспертизу, когда спора еще нет, а значит, нет и оппонентов. В этом случае есть смысл уведомить тех, кто может стать оппонентом в будущем. Например, если экспертизу выполняет заказчик работ, лучше пригласить представителя подрядчика.

Нотариус обязательно предупреждает специалиста по ст. 307 УК РФ об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Эксперт осматривает объект, фиксирует, анализирует и отвечает на поставленные вопросы, оформляет заключение — все в соответствии с требованиями закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» N 73-ФЗ от 31 мая 2001 г. Если по каким-то причинам доступ эксперта на объект и натурный осмотр невозможны, допускается выполнение экспертизы камерально, по документам.

Эксперт передает заключение нотариусу, который приобщает его к нотариальному делу. Заявитель получает копию заключения.

Такая процедура лишает оппонента возможности утверждать в суде, что заказчик экспертизы после ее выполнения внес какие-то изменения в расчеты, текст или выводы экспертов.

Вера Шумилкина

главный специалист департамента строительно-технических экспертиз Veta

Нотариальная экспертиза — эффективный инструмент, который повышает шансы на переговорах и в суде. Вы выбираете время, эксперта и вопросы, чтобы заключение охватывало именно те обстоятельства, которые имеют значение для вас. И получаете не просто мнение, а доказательство, с которым сложно спорить. 

Чтобы закрепить материал и не упустить нюансы, скачайте наше подробное руководство — там собраны неочевидные сценарии использования нотариальной экспертизы и пошаговая инструкция по ее применению. Пользуйтесь руководством, чтобы быть всегда на шаг впереди оппонента.