Юристы спрашивают, эксперты отвечают: нотариальная экспертиза

Что делать, если оппонент оспаривает выводы нотариальной экспертизы на том основании, что он не присутствовал при ее проведении, и настаивает на назначении судебной экспертизы? 

Нужно показать суду, как проходило назначение нотариальной экспертизы:

• на каком основании заявитель обратился к нотариусу;

• как выбирался эксперт;

• какие вопросы были поставлены; 

• уведомлялась ли другая сторона;

• могла ли она предложить свои вопросы и представить документы;

• проводился ли осмотр объекта;

• почему исследование нужно было провести именно в этот момент.

По общему правилу нотариус извещает стороны и заинтересованных лиц о назначении нотариальной экспертизы и времени и месте обеспечения доказательств, но их неявка не мешает провести нотариальное исследование. Без извещения экспертизу можно назначать только в не терпящих отлагательства случаях либо когда невозможно определить будущих участников дела.

Дополнительно можно показать, что новая судебная экспертиза фактически предполагает исследование тех же документов и объекта по той же методике, но проводится уже после изменения объекта. Это поможет объяснить доказательственную ценность ранее полученного заключения.

Будет ли судебная экспертиза считаться повторной по отношению к нотариальной?

Нет. Судебная экспертиза не становится повторной, если до неё была нотариальная экспертиза. Процессуальное законодательство связывает повторную экспертизу с сомнениями в обоснованности первого судебного экспертного заключения или противоречиями в выводах экспертов.

При этом сторона может возражать против назначения судебной экспертизы: указывать на полноту уже проведенного нотариального исследования, совпадение вопросов и методики, отсутствие новых документов и риск затягивания процесса. Но решать, нужна ли судебная экспертиза, будет суд.

Кто выбирает эксперта и формулирует вопросы?

Постановление о назначении экспертизы выносит нотариус. Именно он определяет эксперта или экспертную организацию и утверждает итоговый перечень вопросов.

Но заявитель может действовать проактивно и заранее предложить кандидатуру эксперта, подготовить вопросы самостоятельно либо вместе со специалистом. Вторая сторона также вправе направить свои предложения, возражения и документы.

Если возникают разногласия, каждая сторона объясняет, какое обстоятельство должен установить эксперт и к каким ошибочным выводам может привести альтернативная формулировка.

Вопросы не должны содержать заранее установленных фактов. Например, сначала эксперт должен определить, существуют ли недостатки работ, и только после этого рассчитывать стоимость их устранения. Также ему нельзя поручать правовую квалификацию, которая относится к компетенции суда.

Что будет, если нотариус не учтет вопросы второй стороны?

Само по себе предложение оппонента еще не означает, что нотариус обязан дословно включить каждый вопрос в постановление. Вопросы могут повторяться, не относиться к предмету исследования, выходить за пределы компетенции эксперта или содержать правовые выводы.

Однако предложения второй стороны желательно рассмотреть и зафиксировать причины изменения или отклонения вопросов. Иначе в суде оппонент может утверждать, что не мог полноценно участвовать в постановке вопросов.

Это не обязательно приведет к исключению нотариального заключения из доказательств, но может стать аргументом в пользу назначения судебной экспертизы. Поэтому спорные формулировки лучше проработать до начала исследования.

Может ли нотариус обязать оппонента представить документы?

Нет. Нотариус или эксперт могут запросить документы, но принудительно получить их у другой стороны вне судебного процесса невозможно.

Тем не менее запрос направить стоит. Если документы не будут представлены, это можно отразить в экспертном заключении: указать, какие материалы запрашивались, почему они необходимы и как их отсутствие ограничило исследование.

В дальнейшем такая фиксация поможет показать суду, что заявитель добросовестно пытался собрать полные данные. Уже в судебном процессе можно ходатайствовать об истребовании документов.

При формулировании вопросов важно не называть существование спорного документа установленным фактом. Корректнее указать, что эксперту необходимо исследовать документ в случае его предоставления, а при отсутствии — обозначить, на какие выводы это влияет.

Можно ли провести экспертизу без уведомления другой стороны?

По общему правилу нотариус должен известить стороны и заинтересованных лиц. Проведение экспертизы без уведомления допускается в двух ситуациях: если дело не терпит отлагательства или когда невозможно определить, кто будет участвовать в будущем споре.

Срочность исследования необходимо обосновать. Например, оборудование могут демонтировать, а дефекты — устранить.

Если сторона была надлежащим образом уведомлена, но не явилась на осмотр, ее отсутствие не препятствует проведению экспертизы.

Можно ли гарантировать, что суд положит нотариальную экспертизу в основу решения?

Нет, нотариальная экспертиза не имеет заранее установленной силы и не гарантирует победу в споре.

Чтобы повысить доказательственную ценность заключения, важно:

• обосновать риск утраты или изменения доказательств;

• правильно уведомить участников;

• выбрать компетентного независимого эксперта;

• поставить технически и юридически корректные вопросы;

• предоставить полный набор документов;

• подробно зафиксировать ход осмотра и исследования.

Но даже при соблюдении процедуры суд оценивает заключение вместе с другими доказательствами.